有關勞動基準法第 38 條第 4 項但書規定遞延之特別休假未休日數工資，應否計入平均工資計算疑義。

發文單位： 勞動部
發文字號： 勞動條 2字第 1070130350 號函
發文日期： 民國 107 年 04 月 11 日
資料來源： 勞動部
相關法條：
勞動基準法 第 2、38 條（民國 107 年 01 月 31 日）
勞動基準法施行細則 第 24-1 條（民國 107 年 02 月 27 日）
要　　旨：遞延之特別休假未休日數工資，性質係屬勞工前一年度未休假而工作報酬，應否計入平均工資計算，應先視「原特別休假年度終結」時點是否在平均工資計算事由發生之當日前 6 個月之內而定，倘於期間內，其究有多少未休日數工資應列入計算，法無明文，可由勞雇雙方議定之。

主 旨：有關勞動基準法第 38 條第 4 項但書規定遞延之特別休假未休日數工資，應否計入平均工資計算疑義，請查照。

說 明：
一、查勞動基準法（以下簡稱本法）第 38 條第 4 項規定：「勞工之特別休假，因年度終結或契約終止而未休之日數，雇主應發給工資。但年度終結未休之日數，經勞雇雙方協商遞延至次一年度實施者，於次一年度終結或契約終止仍未休之日數，雇主應發給工資。」。
二、次查本法施行細則第 24 條之 1 第 2 項規定略以：「一、… （三）勞雇雙方依本法第 38 條第 4 項但書規定協商遞延至次一年度實施者，按原特別休假年度終結時應發給工資之基準計發。」。
三、復查本法第 2 條第 4 款規定略以：「平均工資：謂計算事由發生之當日前 6 個月內所得工資總額除以該期間之總日數所得之金額。」。所稱「工資總額」，係指計算事由發生當日前 6 個月內因工作獲得之報酬總額。
四、特別休假經勞資雙方協商遞延，於次一年度因年度終結或契約終止仍未休畢之日數，雇主依本法第 38 條第 4 項但書及本法施行細則第24 條之 1 規定發給之特休遞延工資，因性質係屬勞工前一年度（原特別休假年度）未休假而工作之報酬，應否計入平均工資之計算，應先視「原特別休假年度終結」之時點，是否在平均工資計算事由發生之當日前 6 個月之內而定；倘於平均工資計算期間內，因屬「原特別休假年度」全年度未休假工作所得之報酬，其究有多少未休日數之工資應列入平均工資計算，法無明文，可由勞雇雙方議定之。至於「原特別休假年度終結」之時點，非於平均工資計算期間者，毋庸列計。